Hoe stelt een DGA zijn overtollige gelden uit de BV écht veilig?

Zakelijke bedreigingen voor uw privévermogen

1.Bestuurdersaansprakelijkheid

Door uw overtollige vermogen in de werk-BV als dividend uit te keren, behoort dit niet langer tot uw ondernemingsvermogen. Is het daarmee ook uit de risicosfeer van uw onderneming? Niet altijd. Als (indirect) bestuurder van de werk-BV kunt u in bepaalde gevallen namelijk hoofdelijk aansprakelijk gesteld worden. Is dit het geval? Dan kunt u gedwongen worden in privé een verplichting na te komen, ook al handelde u als (indirecte) bestuurder namens de werk-BV.

Wanneer kunt u als bestuurder aansprakelijk gesteld worden?

Als bestuurder kunt u om één of meerdere redenen aansprakelijk gesteld worden:

• Als u de BV op een onbehoorlijke manier bestuurt. Daarvan is bijvoorbeeld sprake als u de boekhouding van de BV niet op orde hebt of als u de jaarrekening van de BV niet op tijd publiceert. Als uw onbehoorlijk besturen een belangrijke oorzaak is van het faillissement van de BV, bent u hoofdelijk aansprakelijk voor een eventueel tekort in de failliete boedel.
• Als u instemt met een dividenduitkering door de BV, terwijl u wist of redelijkerwijs behoorde te weten dat deze onverantwoord was. U bent dan aansprakelijk naar de BV voor het bedrag van de uitkering. U bent in ieder geval aansprakelijk als de BV binnen 12 maanden na de dividenduitkering failliet gaat.
• Als u in strijd met uw wettelijke plicht als bestuurder handelt. Hiervan is bijvoorbeeld sprake als u bij het aangaan van een verbintenis wist of redelijkerwijs behoorde te weten dat uw BV niet aan haar verplichtingen zou kunnen voldoen en daarvoor ook geen verhaal zou bieden. U dient dan de schade van de andere contractspartij te vergoeden.
• Als bestuurder van de BV bent u onder voorwaarden hoofdelijk aansprakelijk voor de door de BV verschuldigde belastingen zoals de vennootschaps-, loon- en omzetbelasting. Dat geldt ook voor de afdracht van de sociale – en pensioenpremies. Indien de BV niet in staat is om verschuldigde belastingen en/of premies te voldoen, dient u dit onmiddellijk te melden bij de Belastingdienst. Deze fiscale bestuursaansprakelijkheid kan zelfs doorlopen als u al geen bestuurder meer bent!
• Als bestuurder van de BV die milieuregels overtreedt. Als bestuurder hebt u namelijk zeggenschap over de milieubelastende activiteiten van uw onderneming. Daardoor bent u medeverantwoordelijk voor de naleving van de regels. Als blijkt dat u uw zorgplicht op dat punt niet goed vervuld hebt, kan dat ertoe leiden dat u persoonlijk aansprakelijk gesteld wordt.

Dat bestuurdersaansprakelijkheid geen statisch begrip is, blijkt wel uit het feit dat in de VS investeerders bestuurders aangesproken hebben in een poging hun schade als gevolg van een cyberincident te verhalen. Of uit het feit dat bestuurders daar aansprakelijk gesteld zijn omdat zij door het gedogen van een onveilige bedrijfscultuur hun zorgplicht ten opzichte van de werknemers niet goed nagekomen waren.

2.Contractuele aansprakelijkheid

Het uitgekeerde overtollige vermogen van uw werk-BV is dus mogelijk nog niet 100% veilig als gevolg van bestuurdersaansprakelijkheid. Naast deze wettelijke aansprakelijkheid, kunt u ook op een andere manier uw ‘veiliggestelde’ vermogen weer in de risicosfeer brengen. Dat kan het geval zijn als de werk-BV onvoldoende financiële middelen heeft om bepaalde verplichtingen aan te gaan. Mogelijk kan de overeenkomst met de werk-BV dan toch tot stand komen als (een gedeelte van) het veiliggestelde vermogen onderdeel van deze overeenkomst wordt. Dit kan op verschillende manieren.

Voorbeelden van contractuele aansprakelijkheid

Contractuele aansprakelijkheid bestaat grofweg uit ‘mede-aansprakelijkheidsstelling’ en het verschaffen van ‘extra zekerheid’ door de holding-BV of uzelf.

1. Bij mede-aansprakelijkheidstelling verbindt de holding-BV of uzelf zich voor de nakoming van de verplichtingen uit de overeenkomst. De holding-BV kan bijvoorbeeld gevraagd worden zich hoofdelijk aansprakelijk te stellen voor de verplichtingen die volgen uit een leningsovereenkomst tussen een geldverstrekker en de werk-BV. Zo’n verklaring door de holding-BV wordt wel een ‘403’-verklaring genoemd. Betaalt de werk-BV geen rente en/of aflossingen? Dan kan de geldverstrekker zich wenden tot de holding-BV;
2. Bij het verschaffen van extra zekerheid kan de schuldeiser bepaalde goederen opeisen als de werk-BV haar verplichtingen niet nakomt. Stel, de werk-BV wil de koopsom van een machine gespreid betalen. Vaak zal de verkoper dan zekerheid verlangen voor het nog uitstaande deel van de koopsom. Als de werk-BV onvoldoende zekerheid biedt, kan een zekerheidstelling op (een gedeelte van) het vermogen van de holding-BV of uzelf de oplossing zijn. Denk hierbij aan:
   a) het recht van hypotheek op het bedrijfspand in de holding-BV; of
   b) een pandrecht op uw effectenportefeuille.

Hoe beperk je de zakelijke bedreigingen voor uw privévermogen?

Als er sprake is van overtollig vermogen in de risicosfeer van uw onderneming is het dus verstandig om goed na te denken wat u daarmee wilt. Wilt u het vermogen veilig stellen? Wat zijn hiervan dan de fiscale, financiële en juridische gevolgen?  Met het eenvoudig uitkeren naar een holding-BV of naar privé hebt u uw overtollige vermogen in ieder geval niet zondermeer veilig gesteld. Welke voorzorgsmaatregelen kunt u in ieder geval nemen?

• Verstandig ondernemen, risico’s tijdig zien en passende maatregelen treffen;
• Uw administratie goed op orde houden;
• Tijdig melding doen bij betalingsonmacht;
• Passende dividenduitkeringen doen;
• De statuten van uw BV naleven;
• Twee keer nadenken voordat u een contractuele aansprakelijkheid aangaat;
• Uw werk-BV een bestuurdersaansprakelijkheidsverzekering voor u laten afsluiten;
• Zorgen voor de juiste huwelijkse voorwaarden, partnerschapsvoorwaarden of samenlevingsovereenkomst zodat privé-eigendom en -inkomen zo goed mogelijk beschermd worden.

Overtollig vermogen in de BV is dus niet zomaar uit de risicosfeer van de onderneming gehaald. Daarvoor zult u als bestuurder uw zaakjes steeds goed voor elkaar moeten hebben. Benieuwd of u het goed geregeld hebt? Wij gaan graag met u het gesprek hierover aan.