Hoe stelt een DGA zijn overtollige gelden uit de BV écht veilig?

Zakelijke bedreigingen voor uw privévermogen

1.Bestuurdersaansprakelijkheid

Door overtollig vermogen in de werk-BV als dividend uit te keren, behoort dit niet langer tot het ondernemingsvermogen. Is het daarmee ook uit de risicosfeer van uw onderneming? Niet altijd. Als (indirect) bestuurder van de werk-BV kunt u in bepaalde gevallen namelijk hoofdelijk aansprakelijk worden gesteld. Is dat het geval? Dan kunt u worden gedwongen om privé een verplichting na te komen, ook al handelde u als (indirect) bestuurder namens de werk-BV.

Wanneer kunt u als bestuurder aansprakelijk gesteld worden?

Als bestuurder kunt u om een of meer redenen aansprakelijk worden gesteld:

• Als u de BV onbehoorlijk bestuurt. Daarvan is bijvoorbeeld sprake als u de boekhouding van de BV niet op orde hebt of de jaarrekening niet op tijd publiceert. Is uw onbehoorlijke bestuur een belangrijke oorzaak van het faillissement van de BV? Dan bent u hoofdelijk aansprakelijk voor een eventueel tekort in de failliete boedel.
• Als u instemt met een dividenduitkering door de BV, terwijl u wist of redelijkerwijs behoorde te weten dat deze onverantwoord was. U bent dan tegenover de BV aansprakelijk voor het bedrag van de uitkering. U bent in ieder geval aansprakelijk als de BV binnen twaalf maanden na de dividenduitkering failliet gaat. Meer hierover leest u in het blog ‘DGA, pas op met het opnemen van te veel dividend’.
• Als u in strijd met uw wettelijke plicht als bestuurder handelt. Hiervan is bijvoorbeeld sprake als u bij het aangaan van een verbintenis wist of redelijkerwijs behoorde te weten dat uw BV niet aan haar verplichtingen zou kunnen voldoen en daarvoor ook geen verhaal zou bieden. U moet dan de schade van de andere contractspartij vergoeden.
• Als bestuurder van de BV bent u onder voorwaarden hoofdelijk aansprakelijk voor de belastingen die de BV verschuldigd is, zoals vennootschapsbelasting, loonbelasting en omzetbelasting. Dat geldt ook voor de afdracht van sociale premies en pensioenpremies. Kan de BV de verschuldigde belastingen en/of premies niet betalen? Dan moet u dit onmiddellijk melden bij de Belastingdienst. Deze fiscale bestuurdersaansprakelijkheid kan zelfs doorlopen als u geen bestuurder meer bent.
• Als bestuurder van een BV die milieuregels overtreedt. Als bestuurder hebt u namelijk zeggenschap over de milieubelastende activiteiten van uw onderneming. Daardoor bent u medeverantwoordelijk voor de naleving van de regels. Blijkt dat u uw zorgplicht op dat punt niet goed hebt vervuld? Dan kan dat ertoe leiden dat u persoonlijk aansprakelijk wordt gesteld.

Dat bestuurdersaansprakelijkheid geen statisch begrip is, blijkt uit ontwikkelingen in de Verenigde Staten. Daar hebben investeerders bestuurders aangesproken in een poging hun schade als gevolg van een cyberincident te verhalen. Ook zijn bestuurders er aansprakelijk gesteld omdat zij, door een onveilige bedrijfscultuur te gedogen, hun zorgplicht tegenover werknemers niet goed waren nagekomen.

2.Contractuele aansprakelijkheid

Het uitgekeerde overtollige vermogen van uw werk-BV is door bestuurdersaansprakelijkheid dus mogelijk nog niet volledig veilig. Naast deze wettelijke aansprakelijkheid kunt u uw ‘veiliggestelde’ vermogen ook op een andere manier weer in de risicosfeer brengen. Dat kan gebeuren als de werk-BV onvoldoende financiële middelen heeft om bepaalde verplichtingen aan te gaan. Mogelijk kan een overeenkomst met de werk-BV toch tot stand komen als een deel van het veiliggestelde vermogen bij die overeenkomst wordt betrokken. Dat kan op verschillende manieren.

Voorbeelden van contractuele aansprakelijkheid

Contractuele aansprakelijkheid bestaat grofweg uit ‘medeaansprakelijkstelling’ en het verschaffen van ‘extra zekerheid’ door de holding-BV of door uzelf.

1. Bij medeaansprakelijkstelling verbindt de holding-BV of verbindt u zich tot de nakoming van de verplichtingen uit de overeenkomst. De holding-BV kan bijvoorbeeld worden gevraagd zich hoofdelijk aansprakelijk te stellen voor de verplichtingen uit een leningsovereenkomst tussen een geldverstrekker en de werk-BV. Betaalt de werk-BV geen rente en/of aflossingen? Dan kan de geldverstrekker zich tot de holding-BV wenden.
2. Bij het verschaffen van extra zekerheid kan de schuldeiser bepaalde goederen opeisen als de werk-BV haar verplichtingen niet nakomt. Stel dat de werk-BV de koopsom van een machine gespreid wil betalen. Vaak verlangt de verkoper dan zekerheid voor het nog uitstaande deel van de koopsom. Biedt de werk-BV onvoldoende zekerheid? Dan kan een zekerheidstelling op een deel van het vermogen van de holding-BV of van uzelf uitkomst bieden. Denk hierbij aan:
   a) het recht van hypotheek op het bedrijfspand in de holding-BV; of
   b) een pandrecht op uw effectenportefeuille.v

Hoe beperkt u de zakelijke bedreigingen voor uw privévermogen?

Als overtollig vermogen zich in de risicosfeer van uw onderneming bevindt, is het verstandig goed na te denken over wat u daarmee wilt doen. Wilt u het vermogen veiligstellen? Wat zijn daarvan dan de fiscale, financiële en juridische gevolgen? Met een eenvoudige uitkering aan een holding-BV of aan uzelf hebt u uw overtollige vermogen in ieder geval niet zonder meer veiliggesteld. Welke voorzorgsmaatregelen kunt u nemen?

• Verstandig ondernemen, risico’s tijdig zien en passende maatregelen treffen;
• Uw administratie goed op orde houden;
• Tijdig publiceren van de jaarrekening bij de Kamer van Koophandel;
• Tijdig melding doen bij betalingsonmacht;
• Passende dividenduitkeringen doen;
• De statuten van uw BV naleven;
• Twee keer nadenken voordat u een contractuele aansprakelijkheid aangaat;
• Uw werk-BV een bestuurdersaansprakelijkheidsverzekering voor u laten afsluiten;
• Zorgen voor de juiste huwelijkse voorwaarden, partnerschapsvoorwaarden of samenlevingsovereenkomst zodat privé-eigendom en -inkomen zo goed mogelijk beschermd worden.

Overtollig vermogen in de BV is dus niet zomaar uit de risicosfeer van de onderneming. Als bestuurder moet u daarvoor uw zaken steeds goed op orde hebben. Benieuwd of u het goed hebt geregeld? Wij gaan hierover graag met u in gesprek. U kunt een afspraak maken via de ondernemerspagina van ABNAMRO MeesPierson.